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★中国☆China★政法★大学☆university★第一章公司,与,公司法,概述【,导语】公司是,市场★经济☆economic★,中最★重要☆important★的主体,是最典型的,★企业☆business★法人,公司法,是调整公司法律关系的法律规范,是民商法,★体系☆systems★中十分,★重要☆important★的法律,部门。在法律性质上,公司法,应属私法,商事法和,商事主体法。(三)公司法,与,★经济☆economic★法,对于公司法与经济法的关系,一直存在,尖锐,的,分歧,认,为公司法属民商法的★意见☆remark★通常否定经济法与公司法的种属,关系,而相反的★意见☆remark★则认为公司法属于经济法的,组成部分。台湾苹果日报,史上第一混乱,购票官网12306,赌片系列电影,观想法,酥胸美女,灵修培训班,鲈鱼是海鱼吗,。

第一章 公司与公司法,概述【,导语】    公司是市场★经济☆jīng jì★中最★重要☆zhòng yào★的主体,是最典型的★企业☆qǐ yè★法人,公司法,是调整公司法律,关系,的法律规范,是民商法★体系☆tǐ xì★中十分★重要☆zhòng yào★的法律部门。本章从公司的,法律概念入手,介绍了,公司的法律特征,公司与,★其他☆qí tā★★企业☆qǐ yè★★形式☆xíng shì★的,相互区别,公司,的分类,公司法的,性质,特点,与作用,使★学生☆xué sheng★,对,公司与公司法有一个梗概性的了解,。    本章的学习重点在于公司的法律特征及其,与,独资企业和合伙企业,公司与★其他☆qí tā★企业形态,的★联系☆lián xì★与区别,以及,公司分类,中母公司与子公司,本公司,与,★分公司☆fēn gōng sī★的关系。,     第一节  公司的概念和特征一,公司的,概念    公司,是最普遍使用的概念,是社会★经济☆jīng jì★活动最★主要☆zhǔ yào★的主体,也是最重要的企业,★形式☆xíng shì★,。★然而☆rán ér★,在不同的,国家,★由于☆yóu yú★立法,习惯及法律★体系☆tǐ xì★的差异,公司的概念却不尽相同,。即使在同一国家,★随着☆suí zhe★,社会经济和,公司法的发展,公司,的概念也在★发生☆occasionally occurred★★某些☆mǒu xiē★变化。    大陆法系,国家的公司概念多采取,概括,规定的方式。,英美法系国家不甚注重对法律概念的,严格界定,因而也,缺少明确的,公司定义。根据我国公司法第,2条和第,3条的规定,我国的,公司是指股东依照公司法,的规定,以出资,方式设立,股东以其出资额或,所持股份为限对公司承担责任,公司以其★全部☆quán bù★资产对公司债务承担责任的企业,法人,。,二,公司的特征(,一)公司,是以营利为目的的企业组织    营利是一切,企业,组织存在和活动的基本动机和目的,是经营,活动的出发点和归属点。★因此☆ yīn cǐ★,营利性也称之为企业性,。公司的营利性,是其与生俱来,的本性,公司本由投资者,出资,组成,投资者的,投资目的当然,是为了获得投资的收益和,回报,而要实现,这一,目的,必然要求公司★最大☆zuì dà★限★度☆ dù★,的追求经营利润。,就此而言,公司,不过是,投资者,实现投资,利益,的法律工具。    公司,的营利性非仅指其自身简单,的盈利,而是★包括☆bāo kuò★向其成员分配盈利的特殊内容。★某些☆mǒu xiē★公益社团法人,甚至,★包括☆bāo kuò★财团法人,也进行经济活动,并能取得一定的盈利,但此盈利不是为了分配给,其成员,而是,为了某种社会,公益事业或,实现法人的宗旨。如,基金会为了维持,和,扩大其,资助★科学☆kē xué★研究的资金而,将其★★财产☆cái chǎn★☆cái chǎn★用于投资等。而公司这种营利性组织的盈利则完,全是为了其成员的投资利益。,    公司的营利性,也非,指简单的赚钱,而是通过经营或,营业性的商事行为,而,取得盈利。因而,公司是以营利,为目的开展,活动,其营业,具有内容的确定性并保持其,经营的连续性或,稳定性。此外,公司,的,营业还具有行业性的特点。某些行业,的经营活动虽也以营利,为,目的,但不是作为公司的,营业,活动,从事这种活动的组织,一般不称为公司。,如医院等医疗卫生组织,律师事务所等自由★职业☆zhí yè★组织以及农场,种植园等单纯的农业,组织,一般都不采取,公司形式,也不由公司法调整,。(,二,)公司具有独立,法人★地位☆dì wèi★,    公司是★一种☆yī zhǒng★具有法人★地位☆dì wèi★,的,企业组织。公司的法人特征具体表,现在:1,公司拥有独立的★★财产☆cái chǎn★☆cái chǎn★,。我国,公司法,对公司财产有法定的要求,尤其是规定有公司的,最低,资本额,制★度☆ dù★。公司的财产,主,要由股东出资构成,公司的,盈利积累或★其它☆other★途径也是★★形成☆xíng chéng★☆xíng chéng★公司,财产的来源。在,传统,公司法,理论上,一般认为,公司,是,其财产的★所有☆suǒ yǒu★人,对其财产享有法律上,的★所有☆suǒ yǒu★权。,虽然★这些☆zhè xie★财产是由股东出资构成,但一经出资给,公司,所有权即归公司享有,而股东只,享有股权,亦即,胶东,权或,股份,权。       在,我国公司法中,尚未明确地,肯定,公司对其财产享有所有权,而是规定:“公司享有由,股东投资,★★形成☆xíng chéng★☆xíng chéng★的★全部☆quán bù★法人财产权,依法,享有,民事权利,承担,民事责任,”。同时,公司法还特别规定:“公司中的,国有资产所有权属于,国家”。但,无论公司,财产权,的,名称★如何☆rú hé★,都应,肯定其具,有的物权的,性质,都不应★影响☆yǐng xiǎng★其应,有的,独立性,和公司对其财产实际的,占有,使用,收益和,处分。    在公司财产权★问题☆wèn tí★,上,应特别★注意☆zhù yì★公司的财产权,与股东的股权,之,间的关系。公司的财产权,无论是定性,为,所有权还是法人财产权,都,属于物权,是对物的直接支配的权利,这种对公司财产的,直接支配权当然,★只能☆zhǐ nénɡ★,由公司享有,。而公司的,股东在其将财产出资与公司之后,不再,对★这些☆zhè xie★,财产享有,任何,直接的支配权,而只作为股东享有股权,。2,公司设有独立的组织机构,。公司法,对公司的组织机构规,定有更,严格,更健全,更规范的模式。这种组织机构包括公司,的★管理☆guǎn lǐ★机构和公司的★业务☆yè wù★活动机构。公司,★管理☆guǎn lǐ★机构,是形成公司,决策,对内管理公司事务,对外代表公司进行,★业务☆yè wù★活动的机构,如,股东大会,董事会,监事会,经理等。公司的业务活动机构包括公司,的科室,会计,审计,销售,机构等。3,公司,独立,承担,财产责任。公司以其自身拥有的全部资产对其债务★负责☆fù zé★,。公司,的独立,责任是其独立人格的标志,是公司具有法人地位,的集中,★表现☆performance★。公司的独立责任,与股东的,有限责任是,相辅相成,的,公司的,独立责任必然决定着股东的有限责任,而股东的有限责任又当然意味着公司的独立责任,。我国公司法规定有限公司,的股东,以其出资额为限,对公司的债务★负责☆fù zé★,股份有限公司的股东以其,拥有的股份为限对公司的,债务负责,二者承担,的★都是☆doushi★有限责任。    公司,财产责任,的独立性至少包括以下三个方面的独立:其一,公司,责任,与股东责任的,独立。公司★只能☆zhǐ nénɡ★以★自己☆zì jǐ★拥有的财产清偿债务,股东,除缴纳出资外,对公司债务不再负责;其二,公司,责任与其,★工作☆gōng zuò★人员责任,的独立,。公司的,民事,活动虽由其董事,经理等管理人员实施,但不能由此要求公司,的,管理人员对公司,的债务负责;其三,公司责任与,★其它☆other★公司或法人组织责任的独立。,公司,与,其它法人之间虽然存在,千丝万缕的★联系☆lián xì★,包括存在,母公司与子公司,的,关系,或,存在,主管部门,与,下属企业的,隶属关系,但在民事,法律地位,上它们,★都是☆doushi★,独立的法人,其财产,责任,也,只能各自,独立承担。    公司财产责任的独立性,保障了投资者的★安全☆ān quán★,因而大,大地增强,了,公司在,吸收资本方面的作用。,在我国,这种责任的独立,尤其是,领导机构与所属公司,公司相互之间责任的独立,对于保障企业,的,自主权,促进企业,改善经营管理,提高盈利水平以及维护,国家利益,更具有重要,★意义☆yì yì★。(三)公司是以股东投资为基础组成的社团法人    在传统民商,法上,一般把法人分为,社团法人与,财团法人,两大类。,根据传统公司法,公司是,社团法,人的★一种☆yī zhǒng★,它是由,二人以上的,股东,组成的,★单独☆dān dú★,一人,一般不能组成公司,而只能是独资企业。公司由多数人组成的法律性质又称,为公司的社团性或联合性。公司组成的方式是,共同出资,。社团法人虽然,都是由其成员组成的,但,组成,方式却有不同。有的只是,制定章程,建立,必要的管理机构,即可,如各种,协会,学会等,非经济性,社团。,而公司这种,社团法人,则是通过其成员,的出资组成的,。出资是,股东最基本的义务,此种出资构成,公司的,资本。由此可见,公司虽以人的,集合,为基础,但也,包含有财产集合,的,内容。    需要指出,在公司,的,社团性★问题☆wèn tí★上,各国,的公司法理论与立法存在不同的见解和态度,并集中★表现☆performance★在,对一人公司的★承认☆chéng rèn★,和否,定上。所谓一人,公司,是指股东只有,一人,全部股份,由一人拥有的公司。是否★允许☆yǔn xǔ★股东只剩一人的公司继续存在,或是否进而,根本上★承认☆chéng rèn★一人公司,的,法律地位,各国公司法和理论学说,表现出三种,不同的态度:一是★完全☆wán quán★承认,即不论在公司★成立☆chéng lì★时还,是在公司★成立☆chéng lì★后,都★允许☆yǔn xǔ★一人,公司的存在。,二是,★完全☆wán quán★不承认,即无论在公司成立时还是在,其,成立后,都不允许“一人公司,”的存在。,三是,有限制地承认,即在公司成立时必须有二个以上股东,不允许设,一人公司,但其后如果只,剩下,一名股东,则给予或附条件,地给予,承认,。总体上说,完全承认和,完全不承认,一人公司,的国家为数,较少,而有限制,的,承认者居多,。,    我国,公司法,在,原则上坚持公司社团,性的同时,允许有特殊的,例外。即对于一般的,公司,来说,都必须由两个以上股东组成。但同时,我国公司法,又允许设立,国有,独资公司,即国家授权投资的,机构或者,授权,投资的部门依法,★可以☆ kě yǐ★★单独☆dān dú★投资设立国有独资的有限责任公司。一般认为,国有独资公司,的存在,是公司法针对我国大量,国有企业的,存在,为对其进行法律规范而作出,的例外,规定,并不,表明,对一人公司的承认和,对,公司社团,性的否定。(四,)公司,是,依法定,条件,和,程序成立,的,企业法人    公司的设立具有,明确的,法定性,受,公司法,的直接调整。在公司法中,★不仅☆bù jǐn★规定了公司的设立条件,同时也,规定了公司的设立,程序,其中包括发起人或发起人,组织,设立活动的,基本要求,股东,认股与缴纳出资,公司,的组织机构,公司,的设立登记,等。只有,依据,这些规定而,设立才能取得公司,的,资格,这反映了,公司法具,有的强行法性质。    我国于1993年公司法颁布后,要求所有以有限责任公司和股份有限公司相称的公司,都,必须依照公司法,的,规定,在规定的期限内予以规范化,而有限责任公司和股份有限公司之外的,其他各类公司,包括各种全民所有制和集体所有制的公司企业,都不属于公司法★意义☆yì yì★上的,公司,不由公司法,调整,而由全民所有制企业法,等其他法律法规进行调整。三,公司与独资企业,合伙,企业(,一,)公司与独资企业    独资企业,(Sole Propritorship 或Individual Enterprise),亦称,个人企业,是由,单独一人出资设立,由一人拥有和,控制,并由一人承担无限,责任的企业,。    独资企业与公司,的区别在于,:1,设立主体,不同。独资企业的设立人,是★自然☆zì rán★人,法人组织,不能设立独资企业,各国立法,和学理上的独资企业从来都,是指个人的,独资企业,法人设立的,独资企业,从未得到,承认,。,公司的设,立人★可以☆ kě yǐ★是★自然☆zì rán★人,也可以是法人,。, 2,成员人数不同。,独资企业由一个成员或投资者设立,一切利益和风险也概由该,投资者,承担。公司,除“一人公司,”的特殊情况外,无论其是否具有,独立的法律人格,都,具有多数人共同出资,共同经营,内容,都构成了一个不同于个人的经营团体,这种成员或,投资者的,多数,性,与独资企业,成员的单一性形成,鲜明,对比。3,法律地位不同。,独资企业是典型的非法人企业。按法律,人格理论,民事主体人格,分为,自然人人格和法人人格,独资企业,本身不是独立的法律主体,不具有,法人,人格,而公司具有独立的,法律,人格和法人地位,是典型的法人组织。4,财产关系不同。由独资企业的非法人地位所决定,独资企业的财产由独资,企业主,所有,企业本身不享有,所有权。而公司由其独立的法人地位所决定,其财产,不归股东所有,而是归公司本身所有,公司就是其,财产,的所有者。5,经营管理不同。独资企业的所有权与,经营权,合二为一,独资,企业主享有对内决定企业一切事项,管理企业经营和对外代表合伙企业,的权利。而公司的经营管理是由股东会,董事会,监事会和经理,等法定组织机构,实施,的,公司的对外代表权则由法定代表人行使。  6,责任,承担,不同。独资企业,的负债,等于,企业主个人的负债,如★发生☆occasionally occurred★资不抵债,的情况,企业主,应以其,个人的,全部财产而不是仅以其,投资于该企业的,财产对债务,负责,即对,企业,债务承担,无限清偿责任。而,公司的债务不等同于其股东的债务,公司,对其债务以其,拥有的资产独立承担责任,其股东只承担出资额,范围内的,有限责任。(三),公司,与合伙,企业    合伙,(Partnership),是指二人以上按,合伙协议,各自出资,共同经营组成,的,营利性组织。,作为一种企业的合伙,是,合伙人组成的团体组织,是营利性的商事主体。    但,合伙的法律地位问题,在民商法理论和,各国,立法中是颇有争议,并有不同规定的问题。,认定合伙,的非独立人格和,非,法人地位,是,传统民商法理论的主导性学,说和多数国家的立法规定,我国的民商法理论及立法基本,认同此说,但,★一些☆yī xiē★国家的立法和理论承认合伙具有,法人人格和,地位。,在我国,民法通则规定的,民事主体,只有公民(自然人,)和,法人,两种,对合伙是否应★成为☆chéng wéi★自然人和,法人之外的,第三民事主体,亦有理论上的★讨论☆tǎo lùn★,并,形成了肯定和否定的两种,不同,★意见☆yì jian★。    合伙,企业,与公司的区别在于:1,成立,基础,不同。,合伙的成立是,基于合同,而公司,的成立基于章程。合同与章程,是性质不同的法律文件。,合伙合同,仅是合同当事人之间的协议,因而也只对,签约,的合伙人,产生约束力。而公司章程是公司组织的自治★规则☆guī zé★,它虽,由发起人订立,但却对所有,公司股东和,公司,的管理机构及其人员具有约束力。2,法律地位不同,。与独资企业,一样,合伙企业也是非法人企业,无独立法律人格,不具有法人地位。,而公司具有独立的,法律,人格和法人地位,是,典型的法人组织。3,财产关系不同。合伙,的财产归,全体合伙人共有,合伙的财产来源于合伙人的,共同,出资。合伙的共有包括按,份共有,和,共同共有。在罗马法时代,合伙的,财产,属于按份共有,近代各国立法,一般规定合伙财产为共同共有财产。    我国,立法,对,合伙的,财产关系作了较为特殊的规定,《合伙企业法,》第19条规定:“合伙人的出资和所有以合伙企业名义,取,得的收益均为合伙企业的,财产,。,合伙企业的,财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用,。”《,民法通则,》第32条规定,:“合伙人投入的财产,由合伙人统一,管理,使用。合伙经营,积累,的,财产,归合伙人共有,。”这意味着合伙的,财产,分为两部分,一部,分为合伙经营积累的财产,属共有财产,但究属按份共有还是,共同共有,学理上多解释为,共同,共有。另一部分为合伙人投入的,原始,财产,此项财产,的,归属,学理解释,上,不甚统一,。4,人身关系不同,。合伙是典型的人,合企业,合伙人之间,存在密切的,人身信赖关系,★因此☆ yīn cǐ★,合伙,人的入伙,退伙,都要经,全体,合伙人一致同意,甚至个别合伙,人的死亡或退出会,导致整个,合伙的解散。,而公司除,无限,公司外,多属资合,企业,公司,股东之间的人身,联系,较为松散,股东的入股,退股,通常只需多数股东的同意,同时,公司,的存续不受个别股东变动的★影响☆yǐng xiǎng★,。,5,管理权利不同。合伙企业由全体合伙人共同经营管理,其议决,方式由,合伙协议加以规定。,在法律上,全体合伙人都享有法定的,业务执行权,合伙业务执行,人的权利来源于全体,合伙,人的授权。,而公司的管理权是依照公司法的规定,由法定,公司组织机构统一行使的,每个股东个人并不享有对,公司事务,的直接,管理权,而,只是通过行使,股东会上的,表决权,参与公司重大事务的决策以及享有股东,的,知情权,和,质询,权。6,盈亏,分配不同,。合伙企业合伙人的,盈亏分配通常是按,出资比例,。但,就法律,规定而言,其分配,完全可由合伙合同约定,合伙人可以按出资比例,分配盈亏,也可以,不按,出资,比例,分配,甚至盈利的,分配,比例可以与亏损,的分担比例不一致。,而公司的盈亏分配由公司法,统一,规定,基本的法律原则是按股东出资比例或按股东持,有的,股份分配。,7,责任承担不同,。在对外,财产,责任上,由合伙的非法人地位决定,全体合伙人对合伙,债务须,承担连带无限责任。而,公司股东,则以其出资额对公司债务,承担有限责任。 第二,节,  公司的沿革和作用一。,公司的沿革    公司从产生到发展,从,一种,形式到多种形式,从简单,到,复杂,经历,了,一个★漫长☆màn cháng★的发展过程。,(一,)西方国家,公司的,产生和发展,1,公司的,萌芽时期,    在公司★出现☆chū xiàn★以前,从事商业活动的,除单个的个人以外,★主要☆zhǔ yào★是独资企业和各种合伙组织。    在,古代,简单商品经济条件下,独资企业是最原始的,主要的企业形式。与独资企业并存的,是各种合伙组织。★许多☆xǔ duō★事业或,经营活动,是个人出资,个人经营所,无力进行的,客观上要求个人之,间的★合作☆hé zuò★联合,因而在古罗马时期,就★出现☆chū xiàn★了不同目的,不同范围的,各种合伙,组织,如共产合伙,特业合伙,隐名,合伙等。在合伙,团体中,有一种,是★家庭☆jiā tíng★经营,团体,它是中世纪,出现的一种合伙形式。,此种团体与独资企业有密切的联系,独资企业主,死后,数人,继承,但不分割企业,财产,企业便由一个独资企业变成了数人,共有的合伙企业,又称,★家庭☆jiā tíng★经营团体。到中世纪,后期,这种团体,的,组织机构,和管理日益完备和严密,其法律,地位越来越独,立于其成员,越来越具有,公司的特点,。    在公司产生以前,虽然上述合伙组织一直没有取得,法人地位,但,却有,★一些☆yī xiē★,具有类似,法人地位,的,实体存在,如国家,地方自治团体,寺院,等,宗教团体,养老院等公益慈善团体。到,中世纪,这种团体又,得,到了进一步发展。,★许多☆xǔ duō★组织根据皇家颁发的特许状或政府的,特别准许,而,成立并★成为☆chéng wéi★,独立的法人,实体。2,无限公司的,产生,发展与,立法    在公司萌芽时期,★已经☆yǐ jing★有了,二人,以上共同出资的,合伙和家庭经营团体,同时又有了具有,法人地位的实体组织,它们都是公司的,萌芽状态,而这两者的结合正是,公司。,最早产,生的,公司是无限公司。这种,无限公司只不过是,赋予合伙团体以,法人地位,而成的,但实质上,它与,合伙,没有本质的区别。有关无限,公司的第一个立法是1673年法国,路易十四颁布的商事,条例,该条例,正式规定了无限公司这种形式,但,其名称为普通公司。此后,1807年的法国,商法典把这种公司又改,名为合名公司,作了更完备,的规定,许多,欧洲国家效法使用,★日本☆rì běn★,商法典也对无限公司作了规定。所谓的“合名公司”(原文:“合名会社”)就是无限公司,所谓的,“合名”是指这种公司的,名场锲薄頿iào★匦

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